Онлайн консультация — Вопрос №2217, Наталья

Добрый день! Не является нарушением, если все правильно оформлено. Данная практика связана с заключением договора аутстаффинга. Механизм аутстаффинга таков, что исполнитель и заказчик заключают между собой договор оказания услуг, по которому первый предоставляет второму за плату услуги, оказываемые работниками или иными лицами, нанимаемыми исполнителем, по месту нахождения заказчика. Аутстаффинг (англ. outstaffing - \"выведение персонала за пределы штата\") - это способ управления персоналом, предполагающий оказание услуг в форме предоставления в распоряжение заказчика определенного количества работников, не вступающих с ним в какие-либо правовые отношения (гражданско-правовые, трудовые) напрямую, но оказывающих от имени исполнителя определенные услуги (работы) по месту нахождения заказчика. Его синонимами принято считать такие понятия, как аренда или лизинг персонала, заемный труд. Существуют два типа аутстаффинга: первый предусматривает использование персонала, уже имеющегося в штате предприятия, а второй - вновь привлекаемого. Вот основные проблемы и риски, связанные с реализацией аутстаффинга: - оспаривание договора аутстаффинга; - нарушения трудового законодательства; - нарушения налогового законодательства. Оспаривание договора аутстаффинга возможно по следующим основаниям: противоречие закону и иным правовым актам; совершение сделки с целью, противной основам правопорядка и нравственности; притворность сделки. Заключение таких договоров привело к формированию административной и судебной практики объявления указанных сделок ничтожными в соответствии со ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу противоречия ст. ст. 128, 607, 666 ГК РФ и ст. 3 Федерального закона от 29.10.1998 N 164-ФЗ \"О финансовой аренде (лизинге)\". Позиция налоговых органов заключается в том, что подобные договоры аутстаффинга являются недействительными сделками, поскольку предметом договора займа, аренды или лизинга должны являться вещи, а не человек. Также налоговые органы ссылаются на ст. 169 ГК РФ, аргументируя, что договоры о предоставлении персонала преследуют цель уклонения от уплаты единого социального налога. В то же время судебная практика по данному вопросу складывается в пользу заказчика, поскольку суды полагают предметом договора не самих работников, а услугу исполнителя по предоставлению персонала. В таком случае противоречия закону не усматривается. В трудовом кодексе именно про аутстаффинг вы ничего не найдете. Если были нарушены ваши права, читайте раздел про Трудовой договор или изучайте договор, заключенный именно с вами – трудовой либо гражданско-правовой договор (по последнему вы не являетесь сотрудником организации, а выполняете услуги за определенную плату и на определенных условиях). Нарушения трудового законодательства Трудовые инспекции предъявляют претензии о нарушении законодательства о труде, в частности, по ст. ст. 16 \"Основания возникновения трудовых отношений\", 67 \"Форма трудового договора\" и 68 \"Оформление приема на работу\" ТК РФ в силу того, что работник был фактически допущен к выполнению трудовых обязанностей, между сторонами возникли трудовые отношения, но не был соблюден порядок приема на работу. В результате в отношении организации-исполнителя, ее руководителя выносятся постановления о привлечении к административной ответственности (ст. 5.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях), а также штрафуется организация-заказчик. В дальнейшем эти постановления используются налоговыми органами при предъявлении требований об уплате НДФЛ и единого социального налога. С уважением, Баринова Елена